對于什么樣的行為構(gòu)成侵害發(fā)明和實用新型專利權(quán)，專利法第十一條作出了明確的規(guī)定：發(fā)明和實用新型專利權(quán)被授予后，除本法另有規(guī)定的以外，任何單位或者個人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。

    在嚴格保護知識產(chǎn)權(quán)的大背景下，侵害他人專利權(quán)的行為不僅會承擔相應的賠償責任，也會影響商業(yè)經(jīng)營中的企業(yè)聲譽。但是目前大多數(shù)企業(yè)的自主創(chuàng)新研發(fā)能力比較薄弱，相比于知識產(chǎn)權(quán)體系的建立，更看重的是企業(yè)的現(xiàn)實效益，這樣的經(jīng)營管理模式無疑將企業(yè)置于巨大的侵權(quán)風險之中，那么如何避免侵害他人的發(fā)明和實用新型專利權(quán)呢?

一、實施某項技術(shù)前先進行FTO調(diào)查

    FTO是FREEDOM TO OPERATE的縮寫，直譯是自由實施，是指在不侵犯他人專利權(quán)的前提下實施某項技術(shù)。企業(yè)在某個產(chǎn)品生產(chǎn)或上市前，或者使用某項技術(shù)之前，通常要進行專業(yè)的FTO調(diào)查，能夠有效避免侵權(quán)帶來的法律風險，更好的做法是在產(chǎn)品的立項之前就進行FTO調(diào)查，避免了企業(yè)在時間和金錢上的無效投入。

二、與專利權(quán)人簽訂轉(zhuǎn)讓合同，取得該專利的專利權(quán)

    如果企業(yè)在進行FTO調(diào)查后，發(fā)現(xiàn)該技術(shù)已被他人申請為專利并獲得授權(quán)，或者發(fā)現(xiàn)某項專利技術(shù)具有廣大的經(jīng)濟前景，想要投入使用，可以與專利權(quán)人主動協(xié)商，通過轉(zhuǎn)讓的方式取得該專利的專利權(quán)，避免了侵權(quán)風險。

轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)或者專利權(quán)的，當事人應當訂立書面合同，并向國務院專利行政部門登記，由國務院專利行政部門予以公告。專利申請權(quán)或者專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓自登記之日起生效。

三、與專利權(quán)人簽訂實施許可合同，合法實施該專利技術(shù)

    如果專利權(quán)人基于某些原因不想轉(zhuǎn)讓該專利權(quán)，可以與專利權(quán)人協(xié)商簽訂實施許可合同，向?qū)＠麢?quán)人支付專利使用費用，在約定的期限內(nèi)，自由實施該專利技術(shù)，免除侵權(quán)風險。

四、等專利權(quán)終止后，再實施該專利技術(shù)

    發(fā)明專利權(quán)的期限為二十年，實用新型專利權(quán)的期限為十年，均自申請日起計算，如果超過保護期限，該專利權(quán)終止。

    如果專利權(quán)人未在法定期限內(nèi)繳納專利年費，也意味著專利權(quán)的終止。

    專利權(quán)的終止相當于該專利技術(shù)不再受到法律的保護，社會公眾可以自由實施該專利，無需承擔侵權(quán)責任。